Статья: Освобождение от уголовной ответственности на основании ст. 78.1 УК: спорные вопросы
Гордейчик Сергей Алексеевич, судья Волгоградского областного суда, кандидат юридических наук.
Егорова Наталья Александровна, профессор кафедры уголовного права Волгоградской академии МВД России, доктор юридических наук, доцент.
В статье рассмотрены некоторые проблемы, связанные с дополнением УК РФ ст. 78.1. Показаны особенности этого вида освобождения от уголовной ответственности; поставлены вопросы, требующие официального разъяснения, а возможно, и внесения изменений в уголовное законодательство.
Федеральным законом от 23 марта 2024 г. N 64-ФЗ в УК РФ введена ст. 78.1, предусматривающая возможность освобождения от уголовной ответственности в связи с призывом на военную службу в период мобилизации или в военное время либо заключением в период мобилизации, в период военного положения или в военное время контракта о прохождении военной службы, а равно в связи с прохождением военной службы в указанные периоды или время.
Одновременно был признан утратившим силу Федеральный закон от 24 июня 2023 г. N 270-ФЗ "Об особенностях уголовной ответственности лиц, привлекаемых к участию в специальной военной операции" (хотя почему-то норма об утрате этим Законом силы содержится не в ФЗ N 64, а в Федеральном законе от 23 марта 2024 г. N 61-ФЗ, который не регулирует уголовно-правовые вопросы). Тем самым была устранена, пожалуй, беспрецедентная за годы действия УК 1996 г. ситуация, когда наряду с Кодексом существовал не просто иной источник уголовного права, а федеральный уголовный закон.
Статья 78.1 УК содержит аналоги норм, предусмотренных ст. 2 - 4 ФЗ N 270. Логика законодателя, дополнившего УК рассматриваемой статьей, в целом понятна: создать правовой механизм, обеспечивающий пополнение Вооруженных Сил личным составом в период проведения специальной военной операции (далее - СВО) из числа лиц, совершивших преступления, предоставив им возможность искупить свою вину.
Этот вид освобождения от уголовной ответственности занимает особое место в гл. 11 УК.
1. Для применения ст. 78.1 УК не требуется, чтобы лицо совершило преступление впервые.
2. От уголовной ответственности по этой статье освобождаются лица, совершившие в том числе тяжкие и особо тяжкие преступления (кроме предусмотренных в ч. 1 ст. 78.1 УК).
3. Выполнение лицами, совершившими преступления, каких-либо действий, направленных на удовлетворение интересов потерпевшего, не относится к обязательным условиям освобождения от уголовной ответственности.
4. Рассматриваемая статья распространяется на строго определенные категории лиц и периоды.
5. Такие условия освобождения от ответственности, как призыв на военную службу, а равно получение государственной награды в период прохождения военной службы и увольнение с военной службы по возрасту, состоянию здоровья, окончание мобилизации, отмена (прекращение действия) военного положения, истечение военного времени (пп. "а" и "б" ч. 1 ст. 78.1 УК), имеют объективный характер, не зависят от воли лица, совершившего преступление.
По указанным причинам этот вид освобождения от уголовной ответственности, с одной стороны, ближе к такому виду, как освобождение от уголовной ответственности в связи с истечением сроков давности (ст. 78 УК). С другой стороны, по тем же причинам освобождение от уголовной ответственности, регламентированное в ст. 78.1 УК, едва ли может быть безоговорочно отнесено к традиционным общим видам освобождения от уголовной ответственности (так же как и ст. 76.1 УК) - с точки зрения ее содержания, а не расположения в Общей части УК. Возможно, это некий особый вид освобождения от уголовной ответственности.
Первые же попытки применения названной нормы на практике выявили вопросы, требующие разъяснения.
Прежде всего, возникает вопрос, распространяется ли ст. 78.1 УК на участников СВО, можно ли считать сегодняшнюю ситуацию военным временем или периодом мобилизации? Как известно, официально не признано, что Россия и Украина находятся в состоянии войны между собой, война между государствами в соответствии с нормами международного права не объявлялась, военное положение в Российской Федерации в соответствии с Федеральным конституционным законом от 30 января 2002 г. N 1-ФКЗ "О военном положении" не вводилось. Указ Президента РФ от 21 сентября 2022 г. N 647 "Об объявлении частичной мобилизации в Российской Федерации" формально продолжает действовать, однако фактически частичная мобилизация завершена.
Согласно новой статье УК правом на освобождение от уголовной ответственности пользуются а) лица, совершившие преступления (за исключением прямо указанных в ч. 1 ст. 78.1 УК) и призванные на военную службу в период мобилизации или в военное время либо заключившие в период мобилизации, в период военного положения или в военное время контракт о прохождении военной службы, а равно б) совершившие преступления (по букве закона - любые, хотя при системном его толковании - с теми же изъятиями) в период прохождения военной службы в указанные периоды. Означает ли это, что перечисленные лица могут быть освобождены от уголовной ответственности за совершение в период мобилизации, военного времени или действия контракта любого количества преступлений? Например, мобилизованный военнослужащий или служащий по контракту приезжает в отпуск и совершает несколько преступлений. Если правоохранительные органы принимают решение об освобождении лица от уголовной ответственности в соответствии со ст. 78.1 УК, то сколько раз после этого названное лицо может быть освобождено от уголовной ответственности по тому же основанию? Вероятно, сколько угодно. Не станет ли анализируемая норма уголовного права своего рода "индульгенцией" и стимулом совершения новых преступлений в указанные периоды?
В ч. 1 ст. 78.1 УК приведен перечень преступлений, совершение которых не предоставляет право на освобождение от уголовной ответственности. Удивляет и настораживает отсутствие в этом перечне преступлений, предусмотренных ст. 105, 111, 126, 131, 132 (в отношении потерпевших, достигших 18-летнего возраста), 162, 163, 222, 228.1, 337 - 339 УК.
Допустим, мобилизованный военнослужащий с оружием в руках самовольно оставляет место службы, прибывает с линии боевого соприкосновения вглубь территории Российской Федерации, где совершает изнасилование и убийство совершеннолетней потерпевшей. Подлежит ли он освобождению от уголовной ответственности? Ответ на поставленный вопрос, скорее всего, будет положительным, так как ограничений на применение ст. 78.1 УК в рассмотренном случае нет.
Приведем пример.
Приговором Одинцовского гарнизонного военного суда от 26 мая 2023 г. несколько военнослужащих, призванных в Вооруженные Силы Российской Федерации в порядке частичной мобилизации, осуждены по ч. 3 ст. 338 УК ("Дезертирство") к наказанию в виде лишения свободы на сроки от 6 до 7 лет. Они признаны виновными в том, что, не желая участвовать в боевых действиях на линии боевого соприкосновения, с закрепленным за ними боевым огнестрельным оружием самовольно покинули место службы и явились в УМВД России по г. о. Подольск Московской области для сдачи находящегося при них оружия и его основных частей, в дальнейшем планируя убыть в Калининградскую область <1>.
--------------------------------
<1> Приговор Одинцовского гарнизонного военного суда от 26 мая 2023 г. // Официальный сайт Одинцовского гарнизонного военного суда. =sud_delo&srv_num=1&name_op=doc&number=627430491&delo_id=1540006&new=0&text_number=1 (дата обращения: 16.04.2024).
Упомянутые в этом примере военнослужащие вправе рассчитывать на освобождение от уголовной ответственности по новому основанию - согласно ст. 10 УК, ст. 78.1 УК имеет обратную силу. Однако подобные процессуальные решения, вынесенные в пользу лиц, совершивших преступления против военной службы, фактически будут стимулировать отдельных военнослужащих, принимающих участие в СВО, самовольно оставлять место несения службы.
В пп. "а", "б" ч. 1 ст. 78.1 УК определены моменты, с которых, по мысли законодателя, мобилизованный военнослужащий или служащий по контракту освобождается от уголовной ответственности. Таковыми признаны день награждения государственной наградой, полученной в период прохождения военной службы, а также день увольнения с военной службы по основанию, предусмотренному подп. "а", "в" или "о" п. 1 ст. 51 Федерального закона от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе". Нерешенным остается вопрос, как поступать с военнослужащими этой категории, если они совершили преступления, находясь не на линии боевого соприкосновения или в ближайшем тылу, а на остальной территории РФ (прибыли в отпуск, на лечение или самовольно оставили место службы, при этом награду еще не получили и не были уволены с военной службы по указанным основаниям). Должны ли такие лица привлекаться к уголовной ответственности с последующим освобождением от нее при наступлении перечисленных в законе событий, или же названных лиц необходимо освобождать от уголовной ответственности, не дожидаясь упомянутых событий? И как поступать с военнослужащими, которые пропали без вести или попали в плен, - имеют ли они право на освобождение от уголовной ответственности по ст. 78.1 УК?
В ч. 1 ст. 78.1 УК использована формулировка "освобождается от уголовной ответственности" (в отличие от "может быть освобождено" в ч. 1 ст. 75, ст. 76, 76.2 УК). В ч. 1 ст. 28.2 УПК РФ тоже указано, что в отношении лиц, подозреваемых или обвиняемых в совершении преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 78.1 УК, уполномоченное должностное лицо "прекращает уголовное преследование" (для сравнения: в ч. 1 ст. 28 УПК сказано о том, что суд, следователь или дознаватель "вправе прекратить уголовное преследование"; аналогично - в ст. 25 и ч. 1 ст. 25.1 УПК). Это позволяет отнести новый вид освобождения от уголовной ответственности к императивным, т.е. независящим от усмотрения должностных лиц правоприменительных органов. В свою очередь, это означает, что фундаментальный вопрос о целесообразности такого освобождения от уголовной ответственности (с учетом обстоятельств совершенного преступления и личности виновного в плане снижения степени общественной опасности содеянного) даже не должен обсуждаться при принятии соответствующего процессуального решения <2>. Вряд ли это абсолютно правильный подход, если учесть широту круга преступлений, при совершении которых ст. 78.1 УК может быть применена, и их тяжесть.
--------------------------------
<2> См., напр.: Коновалов В. Актуальные вопросы освобождения от уголовной ответственности лиц, привлекаемых к участию в специальной военной операции // Законность. 2023. N 10. С. 16 - 18.
Не исключена конкуренция ст. 78.1 УК с другими статьями гл. 11 УК об освобождении от уголовной ответственности, а также со специальными видами освобождения от уголовной ответственности, предусмотренными в примечаниях к статьям Особенной части УК. Какие нормы обладают приоритетом и должны применяться? Видимо, те, которые содержат наиболее льготные, выгодные для лица, совершившего преступление, условия освобождения от ответственности <3>.
--------------------------------
<3> См., напр.: Иногамова-Хегай Л.В. Конкуренция норм при освобождении от уголовной ответственности // Правоведение. 2001. N 6. С. 122 - 123; Пудовочкин Ю.Е. Общие проблемы и ошибки освобождения от уголовной ответственности (обзор судебной практики) // Вестник Университета прокуратуры Российской Федерации. 2020. N 1. С. 92.
Однако однозначно оценить такие нормы с указанных позиций может быть непросто. Так, в ст. 75, 76, 76.1, 76.2 УК в качестве обязательного условия освобождения от уголовной ответственности предусмотрено возмещение ущерба и (или) заглаживание вреда, причиненного преступлением. Выполнение этого условия факультативно для применения ст. 78.1 УК, однако лицо подлежит освобождению от уголовной ответственности лишь при наличии таких юридических фактов, как награждение государственной наградой, полученной в период прохождения военной службы, либо увольнение с военной службы по строго определенным основаниям. Такие события могут и не наступить. Что менее обременительно для лица, совершившего преступление: возместить ущерб, причиненный преступлением, либо продемонстрировать воинскую доблесть, рискуя жизнью, - вопрос открытый. Более простыми и доступными для выполнения выглядят и условия освобождения от уголовной ответственности в примечаниях ко многим статьям Особенной части УК (см., например, примечания к ст. 126, 206, 222, 228, 291 УК).
Требует особого разъяснения (а возможно, и законодательного урегулирования) вопрос об освобождении от уголовной ответственности по новой статье УК граждан - добровольных участников добровольческих формирований. Их статус урегулирован в ст. 22.1 Федерального закона от 31 мая 1996 г. N 61-ФЗ "Об обороне", где указано, что с гражданином, поступающим в такое формирование, заключается контракт "о пребывании в добровольческом формировании (о добровольном содействии в выполнении задач, возложенных на Вооруженные Силы Российской Федерации)". Но в ч. 1 ст. 78.1 УК упоминается лишь один вид контракта - о прохождении военной службы в Вооруженных Силах РФ (т.е. предусмотренный в ст. 32 Федерального закона от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе"). В п. 10 ст. 22.1 ФЗ "Об обороне" указано, что на граждан, пребывающих в добровольческих формированиях, распространяется статус военнослужащих "в случаях и порядке, которые предусмотрены федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации". Относится ли к таким случаям освобождение от уголовной ответственности по ст. 78.1 УК? Согласно действующей редакции ст. 78.1 УК, скорее всего, нет.
По буквальному смыслу ч. 1 ст. 78.1 УК эта норма не должна применяться и в отношении бойцов частных военных компаний. Правовое положение последних как легальных структур не определено <4>, а незаконный характер подобных вооруженных формирований позволяет квалифицировать их создание, финансирование и т.п. по ст. 208 УК.
--------------------------------
<4> См., напр.: Козин Н. Куда пропала ЧВК "Вагнер" // Парламентская газета. 2023. 2 ноября. https://www.pnp.ru/state-duma/kuda-propala-chvk-vagner.html?ysclid=lv98uxv1ei286722120 (дата обращения: 21.04.2024).
Но вернемся к ФЗ N 270. Обладает ли он ретроактивностью и ультраактивностью? Подлежит ли освобождению от ответственности по этому ФЗ, например, участник банды (бандитизм упомянут в ч. 1 ст. 78.1 УК в качестве преступления, совершение которого препятствует освобождению от уголовной ответственности, и не значится в качестве такового в ФЗ N 270)? Совершение преступления (ч. 2 ст. 209 УК) могло иметь место как до введения в действие ФЗ N 270, так и в период его действия. В первом случае - имеет ли указанный Федеральный закон обратную силу (в том числе как "промежуточный" закон, если уголовное преследование подозреваемого или обвиняемого в бандитизме осуществляется уже после признания этого Закона утратившим силу)? Во втором - следует ли применять ФЗ N 270 как действовавший во время совершения преступления и более мягкий, чем ст. 78.1 УК?
Полагаем, ответы на эти вопросы должны быть утвердительными. Несмотря на то что продолжительное время нормы, содержащиеся в ФЗ N 270, не были включены в УК, этот Закон являлся источником уголовного права <5> и частью уголовного законодательства России (по крайней мере, его ст. 2 - 6). Следовательно, его действие во времени подчиняется правилам ч. 1 ст. 10 УК.
--------------------------------
<5> См.: Иванчин А.В. Реальный круг источников уголовного права России // Российский следователь. 2024. N 1. С. 27 - 30.
Обозначенные проблемы весьма актуальны и требуют срочного разрешения путем официального толкования ст. 78.1 УК посредством внесения изменений в Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27 июня 2013 г. N 19 "О применении судами законодательства, регламентирующего основания и порядок освобождения от уголовной ответственности", а возможно, и внесения изменений в уголовный закон.
Пристатейный библиографический список
1. Иванчин А.В. Реальный круг источников уголовного права России // Российский следователь. 2024. N 1.
2. Иногамова-Хегай Л.В. Конкуренция норм при освобождении от уголовной ответственности // Правоведение. 2001. N 6.
3. Коновалов В. Актуальные вопросы освобождения от уголовной ответственности лиц, привлекаемых к участию в специальной военной операции // Законность. 2023. N 10.
4. Пудовочкин Ю.Е. Общие проблемы и ошибки освобождения от уголовной ответственности (обзор судебной практики) // Вестник Университета прокуратуры Российской Федерации. 2020. N 1.
Подписано в печать 27.06.2024
"Законность", 2024, №7