Современное право. Глава 11
Глава 11. Ведение бизнеса
Количество законов, юристов и судебных разбирательств увеличивается с каждым годом. В значительной степени это обусловлено экономическим ростом в мире; больше бизнеса — это больше транзакций, больше возможностей для конфликтов и путаницы и, соответственно, больше юридической деятельности по регулированию бизнеса. Если вы создаёте бизнес, даже очень маленький, вы будете покупать и продавать товары и услуги, а также, возможно, нанимать людей, покупать или арендовать землю и брать деньги взаймы. Чтобы заниматься всем этим, вы должны знать основные правовые принципы договорного, деликтного и земельного права. Также вам нужно знать обо всех законах, относящихся именно к вашему виду бизнеса (например, законов, регулирующих деятельность компаний). Если вы ведёте свой бизнес нечестно, вам также может понадобиться знание уголовного права! В 1991 г. ряд японских компаний столкнулись со штрафами или приостановкой деятельности за осуществление незаконных платежей определённым клиентам. Имельде Маркос были предъявлены обвинения как в Маниле, так и в США по поводу ненадлежащего обращения с миллионами долларов в то время, когда её муж был президентом Филиппин.
Почти каждая отрасль права имеет отношение к ведению бизнеса, и почти в каждой стране есть свой собственный свод законов, разработанных специально для регулирования бизнеса. Попытки Европейского сообщества создать единый рынок к 1993 г. показывают, насколько сложным может быть согласование законов о предпринимательской деятельности. В этой главе мы попытаемся разобраться в этой сложной области права, взяв за образец английское право и проведя сравнение с другими странами. Во всем мире большинство предприятий сталкиваются со схожими проблемами: они должны определить свою организационную форму, обязанности перед клиентами, инвесторами и сотрудниками, налоговые обязательства и способность минимизировать убытки в случае краха бизнеса.
В отличие от многих правовых систем, английское право никогда не имело всеобъемлющего кодекса корпоративного права. Вместо этого соответствующие нормы содержатся частично в делах, решаемых в соответствии с принципами общего права и права справедливости, а частично в законах, принятых парламентом. В период с 1985 г. по 1986 г. был принят ряд законов, объединивших нормы многих более ранних законов. Наиболее важным из них был Акт о компаниях (Companies Act) 1985 г.
Организация
Если вы хотите начать бизнес в соответствии с английским правом, первый вопрос, который следует рассмотреть — это нужно ли создавать компанию с ограниченной ответственностью (или корпорацию).
Корпорация — это своего рода искусственное лицо, имеющее право быть истцом и ответчиком в суде. Его могут образовать одно лицо или несколько лиц, но в каждом случае оно имеет юридическую идентичность, отдельную от этих лиц. Участники общества с ограниченной ответственностью несут ограниченную ответственность. Это означает, что если у бизнеса возникают трудности, участников можно заставить выплатить его долги только до определенного предела. Обычно этот предел представляет собой сумму, не выплаченную по принадлежащим им акциям (ответственность, ограниченная акциями), или сумму, которую они гарантировали внести в активы компании (ответственность, ограниченная гарантией). Ответственность компании сама по себе не ограничена; пока у бизнеса есть деньги или активы, кредиторы могут что-то у неё отсудить. Но они не могут подавать в суд на участников компании как на отдельных лиц, выходя за установленные пределы. В Великобритании компания с ограниченной ответственностью имеет слово “limited” или аббревиатуру “ltd.” после своих названий. Аналоги такого рода компаний можно найти по всему миру: например, Societe Accreditee (SA) во Франции и Kabushiki Gaisha в Японии [прим. пер.: в российском праве — “общество с ограниченной ответственностью”].
Некоторые очень крупные компании зарегистрированы как публичные компании с ограниченной ответственностью (public limited companies, PLC) Они привлекают капитал, продавая акции широкой публике, и эти акции продаются на фондовой бирже.
Один из способов привлечения капитала компаниями — продажа акций. Акция — это владение долей компании и, следовательно, право на долю в прибыли, которую она приносит (дивиденды). Акционеры не могут настаивать на выплате дивидендов каждый год, поскольку решение об этом принимает совет директоров. Но если они недовольны руководством компании, они могут отстранить директоров (см. ниже). Чем больше акций принадлежит участнику, тем больше у него голосов на общих собраниях. Акции могут быть приобретены при первом создании компании или при более позднем выпуске акций. Также же они могут быть куплены или получены от действующего акционера. Иногда компания предоставляет существующим участникам право покупать акции у другого участника, прежде чем ему будет разрешено продать их новому участнику. Каждая акция имеет одинаковую стоимость. Но эта стоимость может быть больше или меньше номинального значения. Например, сотрудник успешной компании, купивший акции по 10 долларов за штуку, может продать их с надбавкой — возможно, по 12 долларов за штуку. Но он также может обнаружить, что вынужден продать их дешевле номинальной стоимости (со скидкой). Иногда компания выпускает акции с надбавкой: например, она продает акции стоимостью 10 долларов по цене 15 долларов каждая.
Другим способом привлечения капитала для компании является выпуск долговых обязательств (облигаций) в обмен на займы. Держатели долговых обязательств имеют право на ежегодную выплату процентов, которая не связана с прибылями и убытками компании. Как правило, они имеют право продать свои облигации обратно компании (то есть отозвать свой займ) или продать их кому-то другому. Если это возможно, кредитор должен быть уверен в том, что его кредит обеспечен залогом имущества компании. Тогда у него было право забрать часть этого имущество, если у компании не будет денег для погашения долга.
Общество с ограниченной ответственностью — это не единственный способ ведения бизнеса. Один человек может работать в качестве индивидуального предпринимателя. В этом случае даже если у него работает много людей, он один несёт ответственность за управление и, следовательно, за любые долги. Другой способ ведения бизнеса заключается в том, что два или более человека создают партнёрство, в котором разделяют управление, прибыль и ответственность по долгам. Доли не обязательно являются равными, но зависят от соглашения о партнёрстве. Обычно она отражает объём капитала, который каждый партнёр вложил в бизнес. Партнерские отношения могут быть созданы очень легко, и правовое положение партнеров не сильно отличается от положения индивидуальных предпринимателей. В отличие от участников компании, партнеры могут обнаружить, что их личная собственность находится под угрозой, если кредиторы подадут на них в суд. Также возможно создать компанию с неограниченной ответственностью. Поскольку ответственность участников такой компании не ограничена, это очень похоже на партнерство.
Преимущество создания компании с ограниченной ответственностью заключается в том, что она предлагает участникам некоторую защиту в случае банкротства. Недостатком же является то, что при её создании и управлении необходимо соблюдать множество правил. По английскому праву в ней должно быть минимум два участника. Они обязаны подписать документ, называемый меморандумом об ассоциации (memorandum of association) [прим. пер.: в российском праве — “учредительный договор”], который должен быть подан в национальный реестр компаний. Меморандум должен содержать название компании, её цели, размер уставного капитала, а также то, ограничена ли она акциями или гарантиями. Существуют некоторые ограничения на выбор названия: например, регистратор не примет название, которое совпадает или очень похоже на уже зарегистрированную компанию, поскольку это может ввести в заблуждение потребителей и клиентов.
Пункт меморандума о целях очень важен, поскольку компания не может заниматься деятельностью за пределами зарегистрированных целей. Говорят, что такая активность является ultra vires (за пределами возможностей). В прошлом и компания, и её клиенты теряли средства правовой защиты в случае, если договор, заключённый компанией, нарушал ultra vires. Цель этого принципа состояла в том, чтобы предотвратить использование активов компании для несанкционированной деятельности. Однако, в том числе из-за давления с целью соблюдения права Европейского сообщества, теперь возможно, что лицо, заключившее договор с компанией несмотря на ultra vires, имел правовую защиту, при условии, что этот вопрос был разрешён руководством компании. В любом случае компании обычно разрабатывают очень широкие положения о целях, включающие любые виды деятельности, которыми бизнес, вероятно, будет заниматься сейчас или в будущем.
Помимо меморандума, есть несколько других документов, которые новая компания должна зарегистрировать. Когда это будет сделано, она получит номер и свидетельство о регистрации и будет готова вести бизнес (если только это не публичная компания с ограниченной ответственностью — в этом случае она должна сначала получить разрешение на торговлю ценными бумагами).
Внутреннее управление
Внутреннее управление компанией регулируется документом, который называется “устав ассоциации” (articles of association) [прим. пер.: в российском праве — просто “устав”]. Хотя устав не обязательно нужно регистрировать (за исключением компаний, ограниченных гарантией), он должен соответствовать утвержденному образцу. Устав детализирует правила по следующим вопросам: когда нужно проводить собрания и как уведомлять участников; право голоса участников и количество голосов, необходимых для принятия решений; выпуск акций; назначение, полномочия и отстранение руководства. Согласно Акту о компаниях, каждая публичная компания должна иметь по крайней мере двух директоров, а каждая частная компания — одного. Директор не обязательно должен быть участником (акционером), но сведения о любых акциях, которыми он владеет, должны быть зарегистрированы. Он не является сотрудником компании, но может получать оплату за свою работу, пока участники компании согласны на это. Он обязан проявлять разумный уровень осторожности и не получать втайне прибыль от бизнеса компании. Если он имеет долю в другой фирме, с которой компания ведет бизнес, закон требует, чтобы он заявил об этой доле на заседании совета директоров.
Закон также требует, чтобы компания с ограниченной ответственностью вела бухгалтерский учёт по своему зарегистрированному адресу, включая записи о поступлениях и платежах, а также учёт активов и обязательств. Директора и секретарь компании должны открыть эти записи для проверки в любое время, а их копии нужно направлять каждый год регистратору. Отчёт о прибылях и убытках вместе с финансовым отчётом директоров и отчётом независимого аудитора (инспектора) должен ежегодно представляться на общем собрании участников. Нарушение этих правил может привести к уголовному преследованию.
Другой возможной причиной уголовного преследования является инсайдерская торговля. Это означает использование внутренних знаний для получения прибыли при покупке и продаже акций компании. Директора и служащие компаний задолго до обычных акционеров могут узнать, будут ли акции компании расти или падать. В результате они могли бы получать прибыль, покупая или продавая акции раньше всех остальных или торгуя этой специальной информацией. В 1990 г. нью-йоркский брокер был заключен в тюрьму за подобное преступление. Это действие даже не считалось преступлением в английском праве до 1967 г. Акт о ценных бумагах (инсайдерской торговле) (Company Securities (Insider Dealing) Act) 1985 г. предусматривает максимальное наказание в виде двух лет тюремного заключения. Однако недавние открытия по поводу того, насколько распространена эта практика, означают, что наказание, вероятно, будет увеличено в качестве средства устрашения.
Прекращение
Существует несколько способов прекратить существование компании: её регистрация может быть аннулирована, как это произошло с Lindi St. Claire (Personal Services) Ltd. в 1980 году, поскольку её целью была проституция, являвшаяся незаконной в Великобритании; компания может быть исключена из реестра, если просто перестала функционировать; или же она может быть ликвидирована. Это означает, что её ресурсы будут использованы для выплаты кредиторам в установленном порядке очередности. Вполне вероятно, что компания закрылась из-за того, что является банкротом, то есть не может выплатить все свои долги. Это означает, что кредиторы могут получить только часть того, что им причитается. Как упоминалось выше, акционеры могут нести ответственность в размере стоимости акций, которыми они владеют, но за которые ещё не заплатили. Иногда ликвидация происходит добровольно, по настоянию большинства акционеров, а иногда по решению суда.
Существуют также законы, регулирующие сделки в период до ликвидации. Эти законы запрещают компаниям переводить средства третьим лицам, с которыми кредиторы не могут связаться до того, как фирма обанкротится, или отдавать предпочтение определённым кредиторам.
Создание, управление и ликвидация компании - это не единственные юридические вопросы, с которыми приходится сталкиваться бизнесменам. На каком-то этапе большинство из них обращаются к юристам за консультацией о том, как минимизировать свои налоговые обязательства и убедиться, что их бизнес не превышает нормы по шуму или загрязнению окружающей среды. Директора компаний, партнёры и индивидуальные предприниматели должны учитывать юридические последствия заключения договоров на покупку и поставку товаров и услуг, а также деликты, с которыми они могут столкнуться, если продукт причинит вред потребителю. Подробнее о потребителях будет сказано в главе 13. В главе 14 будут обсуждаться юридические обязательства перед работниками, а в главе 15 - охрана проектов и изобретений.
Упражнения
Понимание
1. Правда или ложь?
a) Общество с ограниченной ответственностью может состоять только из одного лица
б) Компании с ограниченной ответственностью не могут быть привлечены к ответственности
в) Участники общества с ограниченной ответственностью не обязаны выплачивать какие-либо долги компании.
г) Компании могут быть вынуждены продать все свои активы, чтобы расплатиться с долгами.
2. Опишите два способа, с помощью которых бизнес может привлекать деньги.
3. Назовите три формы, в которых бизнес может осуществляться в соответствии с английским правом.
4. Что такое сделка ultra vires?
5. Назовите три способа, при помощи которых общество с ограниченной ответственностью может прекратить существование.
Задача
Используя раздел "Содержание" в начале этой книги в качестве руководства, перечислите шесть областей права, о которых, по вашему мнению, должен знать тот, кто ведёт бизнес. После каждого пункта напишите предложение, объясняющее ваш выбор.
Полный текст книги — https://www.tvoiprava.info/articles/lawtodayrus