Обычаи (делового оборота)

Сначала немного скучной теории, а затем дальше будут перечислены сами обычаи. Если лень читать — листайте сразу сюда.

Пост оказался очень популярным, пришлось подготовить и вторую часть.

Немного теории

Под обычаем, который в силу ст. 5 ГК РФ может быть применен судом при разрешении гражданско-правового спора, следует понимать не предусмотренное законодательством, но сложившееся, то есть достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое правило поведения при установлении и осуществлении гражданских прав и исполнении гражданских обязанностей не только в предпринимательской, но и иной деятельности, например, определение гражданами порядка пользования общим имуществом, исполнение тех или иных обязательств.

Подлежит применению обычай как зафиксированный в каком-либо документе (опубликованный в печати, изложенный в решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства, засвидетельствованный Торгово-промышленной палатой Российской Федерации), так и существующий независимо от такой фиксации. Доказать существование обычая должна сторона, которая на него ссылается (ст. 56 ГПК РФ, ст. 65 АПК РФ).

Согласно п. 2 ст. 5 ГК РФ обычаи, противоречащие основным началам гражданского законодательства, а также обязательным для участников соответствующего отношения положениям законов, иных правовых актов или договору, не применяются [п. 2; 1].

«Для определения обычая необходимо наличие следующих признаков:

1. сложившегося, то есть устойчивого и достаточно определенного в своем содержании;
2. широко применяемого;
3. не предусмотренного законодательством правила поведения;
4. в какой-либо области предпринимательства.

Названные признаки, в особенности критерий широкого применения, могут вызывать при разрешении практических вопросов неясности, которые в случае спора должны разрешаться судом» [2].

И еще очень хорошо высказался суд, определяя место обычая в системе права: «По очередности применения обычаи делового оборота стоят после законодательства и договоров. Из анализа статей 5 и 6 Кодекса следует, что обычаи делового оборота применяются при обнаружении в гражданском законодательстве пробела, который не восполняется соглашением сторон» [3].

Практическая польза обычая

До сих пор не было и нет попыток систематизировать обычаи, разложить их «по полочкам». А сделать это надо, потому что обычаи — дополнительный инструмент разрешения того или иного спора. Или если при заключении договора вам известно, что по потенциально спорному вопросу есть обычай, который выгоден не вам, а второй стороне договора, то вы можете исключить применение обычая, прописав в договоре иное условие.

Так, есть обычай поставлять товар, НЕ бывший в употреблении. И есть судебная практика, к примеру Постановление ФАС УО от 21.09.2011 N Ф09-5649/11 по делу N А76-14066/2010 [4], которая показывает: поставка б/у товара равна поставке товара ненадлежащего качества.

Поэтому, если вы знаете о таком обычае и практике, вы можете исключить неудобный обычай с помощью договора. В частности, дописать в договоре: «Покупателю известно, что товар был в употреблении, но товар тем не менее работоспособный, подходит для нужд покупателя» или иную подобную формулировку.

Для чего мы исследуем и систематизируем обычаи? Чтобы вы смогли доказать существование обычая в суде со ссылками на конкретные судебные решения. Более того, ВАС и ВС РФ прямо говорят о возможности и правильности такого подхода: «Обычай делового оборота может быть применен независимо от того, зафиксирован ли он в каком-либо документе (опубликован в печати, изложен во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства, и т.п.)» [5].

Обычаи для всех

На сегодня в России существуют следующие общие обычаи:

1) Проверять получателя денег.

Из практики: «...осуществление многочисленных безналичных расчетов в течение трехлетнего периода (457 операций по передаче наличных денежных средств) без проверки лиц, которые получают эти денежные средства, без проверки реальности существования самих поставщиков является неоправданным предпринимательским риском и противоречит обычаям делового оборота (ст. 5 ГК РФ)». Указанные лица «в том числе определяют, что передающая наличные денежные средства сторона получает документальное подтверждение личности принимающего денежные средства и его полномочия на эту операцию, при этом такие документы или их копии остаются у передающей стороны как доказательства надлежащего исполнения денежного обязательства надлежащему представителю кредитора» [6].

2) Ставить печать на договоре. Если в договоре есть надлежащая подпись, но нет печати, договор действителен.

Пример из практики: «Как правильно указали суды первой и апелляционной инстанций, согласно ст. 5 ГК РФ и обычаям делового оборота юридические лица в подтверждение подписи лица, подписавшего документ, скрепляют подпись своей печатью.

Договор купли-продажи от 04.07.2006 и иные документы от имени истца подписаны и скреплены его печатью. Доказательств утери своей печати истец не представил, а в силу ст. 402 ГК РФ действия работников должника по исполнению его обязательств считаются действиями должника, и должник отвечает за эти действия» [7].

3) Приоритет прописи. Если в документе, например договоре, сумма указана и цифрами, и прописью в скобках, в случае расхождений приоритет у прописи. Казалось бы, это очевидно. Но закон прямо устанавливает такую презумпцию только для векселей. Для иных документов (договора, накладной и т.д.) такой презумпции нет.

Между тем именно от векселей и пошел обычай - приоритет прописи во ВСЕХ документах. Практика, на которую можно сослаться в случае спора: «Написание в кредитном договоре размера и валюты кредита цифрами и прописью не совпадает, поэтому по аналогии закона (ст. 6 ГК РФ) и в соответствии с пунктом 6 Положения о переводном и простом векселе, утвержденного Постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. № 104/1341, противоречия между суммами, указанными прописью и цифрами, устраняются путем признания приоритета за суммой, указанной прописью» [8].

4) Если вы уволили работника, вы обязаны отозвать выданную на него доверенность. Завершение трудовых отношений не влечет прекращения полномочий, на которые выдана доверенность [9].

5) Претензия может быть отправлена любым средством связи, которое позволяет обеспечить доказательство отправки, а не только по бумажной почте [10].

6) Если при исполнении договора или при причинении вреда вне договора сторона уклоняется от составления акта, вторая сторона вправе составить акт в одностороннем порядке с отметкой «от подписи отказался». И такой акт будет надлежащим [11].

7) Вывеска не является рекламой. В силу п. 5 ч. 2 ст. 2 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» его действие не распространяется на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера. В судебной практике закреплен обычай — вывеска юрлица не является рекламой [12].

8) Сдача услуг возможна и по электронной почте путем направления акта, если такой порядок предусмотрен договором. При этом распечатка письма - надлежащее доказательство [13].

9) Подача устных заявок при исполнении длящегося (рамочного) договора может восполнять отсутствие письменных заявок.

Из практики: «При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции делает вывод о том, что товарные накладные, содержащие ссылку на договор, являются следствием устных заявок истца в адрес ответчика, в связи с чем оснований полагать, что условия договора поставки не согласованы из-за отсутствия в материалах дела письменных заявок, не имеется... Суд апелляционной инстанции считает, что договор поставки является заключенным» [14].

10) Если к письму приложен документ, он должен быть указан в приложении.

Пример из практики: «Необходимость указания на наличие приложений к письму (в частности, проектов направляемых договоров), адресованному контрагенту, широко применяется в предпринимательской деятельности» [15].

11) Государственный или муниципальный орган, получив от заинтересованного лица предложение заключить договор, обязан составить проект будущего договора.

Из практики: «При этом суд обоснованно принял во внимание то обстоятельство, что по сложившемуся правилу департамент заключает договоры аренды земельных участков на условиях разработанных им типовых договоров, иные проекты им, как правило, за основу не принимаются.

Эта общеизвестная сложившаяся практика, которая применительно к статье 5 ГК РФ квалифицируется как обычай делового оборота в сфере аренды муниципального имущества, дала предпринимателю основание полагать, что, заявив существенные условия сделки, он вправе рассчитывать на получение от департамента типового проекта договора» [16].

12) Возможна переписка и подача заявлений по факсу.

Пример из практики: «Суд также указал, что обычаями делового оборота предусмотрена возможность принятия факсимильных документов в случае невозможности своевременного представления их оригиналов, поэтому признал неправомерными действия судебного пристава-исполнителя по непринятию и нерассмотрению факсимильного заявления «Иркутская водочная компания» об отзыве исполнительного листа» [17].

13) Подписал протокол разногласий без возражений - принял редакцию партнера.

Из практики: «По обычаям делового оборота подписание одной стороной протокола разногласий, предложенного другой стороной, означает принятие спорных пунктов договора в редакции второй стороны» [18].

14) Указание в графе «назначение платежа» платежного поручения определенного договора обязывает получателя платежа отнести платеж именно на этот договор. Данный обычай первый раз выявили применительно к оплате коммунальных услуг, но, как нам представляется, выведенное правило применимо к любым договорам.

Пример из практики: «Ответчик вправе был в платежных документах указывать помимо периода, по которому производится плата за оказанные услуги, адреса объектов, куда производилась передача электроэнергии, а также наименование исполнителей коммунальных услуг, т.е. конкретизировать назначение платежа. Такие действия соответствуют обычаям делового оборота (статья 5 ГК РФ). В этом случае истец обязан был учитывать назначение платежа, указанное ответчиком» [19].

15) Для подписания акта сверки с партнером достаточно только подписи главбуха. Отсутствие первой подписи не может служить пороком акта.

Практика: «Учитывая, что все представленные акты сверки подписывались со стороны истца только главным бухгалтером, такое поведение сторон судом первой инстанции правомерно расценено как обычная практика и принималось в качестве взаимных расчетов (пункт 1 статьи 5 ГК РФ)» [20].

Список источников (которые в квадратных скобках) доступен по ссылке — источники.

Источник: Оробинский В. Энциклопедия обычаев // ЭЖ-Юрист. 2013. № 41. С. 8.

С вами был Научный руководитель — полезные и интересные публикации для студентов и начинающих юристов.