Испытательный срок: особенности исчисления, оформления испытания, увольнения.

Испытание при приеме на работу предназначено для того, чтобы работодатель проверил, соответствует ли работник поручаемой работе, а тот определил для себя, подходит ему порученная работа или нет. Если работник согласен с испытанием, для его установления рекомендуем действовать следующим образом:

• Удостоверьтесь, что работник не относится к числу лиц, которым запрещено устанавливать испытание при приеме на работу.

• Определите максимальный срок испытания, который можно установить работнику при приеме на работу. Для руководителя организации, главного бухгалтера и их заместителей, руководителя обособленного подразделения испытательный срок составляет не более шести месяцев, а для остальных работников - не более трех. Если вы заключаете трудовой договор на срок от двух до шести месяцев, продолжительность испытания может быть не более двух недель (ч. 5, 6 ст. 70 ТК РФ).

• Документально закрепите установление испытания.

Порядок и условия прохождения испытания целесообразно предусмотреть в локальном нормативном акте (например, в положении о прохождении испытательного срока), в котором указать, каким образом проводится испытание и как осуществляется оценка его результатов. Рекомендуется в том числе разработать критерии оценки результата испытательных работ.

Для оформления прохождения испытательного срока следует:

• ознакомить работника под подпись либо в электронной форме с положением о прохождении испытательного срока при приеме на работу (до подписания трудового договора);

• включить условие об испытании в трудовой договор;

• разработать индивидуальный план работы и ознакомить с ним работника под подпись либо в электронной форме;

• в период испытания оценивать результаты выполненных работ в соответствии с разработанными организацией критериями.

При отсутствии условия об испытании в трудовом договоре соглашение об установлении испытания в некоторых случаях может считаться достигнутым при наличии других доказательств, например индивидуального плана испытания, с которым работник был ознакомлен до начала работы (Письмо Роструда N ПГ/07358-6-1).

Индивидуальный план работы на период прохождения испытания следует разработать в соответствии с должностной инструкцией работника.

В индивидуальном плане прописываются основные обязанности работника на период испытания, этапы работы, задания и сроки их выполнения, а также назначается так называемый наставник, который будет оценивать выполненную работу. С индивидуальным планом работника в общем случае нужно ознакомить под подпись либо в электронной форме (ч. 2 ст. 22.1, ст. 22.3, ч. 5 ст. 312.1, ч. 5 ст. 312.3 ТК РФ).

Рекомендуем перечислить в индивидуальном плане весь объем работ, который предстоит выполнить за период испытательного срока.

В период испытательного срока работодатель должен контролировать процесс. Результаты работы, как положительные, так и отрицательные, необходимо фиксировать в отчетах, иных документах, особенно фиксировать, что было не сделано или сделано неправильно. Как задания, так и результаты должны быть сформулированы четко, не допускать двусмысленного толкования.

Успешное прохождение работником испытания документально фиксировать не требуется. Нормативно это не предусмотрено. Работник продолжает работу на таких же условиях, как и при приеме, за одним исключением - последующее расторжение трудового договора допускается только на общих основаниях.

При неудовлетворительном результате работодатель вправе расторгнуть трудовой договор с работником.

Перечень документов, которые подтверждают, что работник не прошел испытательный срок, нормативно не определен. Это могут быть любые документы, которые свидетельствуют о непрохождении работником испытания и в случае спора с работником помогут вам доказать законность увольнения, в частности:

• приказ о дисциплинарном взыскании, который вынесен с соблюдением установленного порядка;

• акты, служебные записки непосредственного руководителя работника (иных лиц), фиксирующие неисполнение или ненадлежащее исполнение им трудовым обязанностей, плохие показатели работы (нормативов), нарушение трудовой дисциплины, выпуск бракованной продукции;

• объяснительные записки работника, из которых следует, что причины нарушения трудовой дисциплины, невыполнения или ненадлежащего выполнения трудовых обязанностей неуважительные;

• жалобы клиентов.

Работодателю желательно проверить документы, устанавливающие обязанности работника, - трудовой договор, правила внутреннего трудового распорядка, должностную инструкцию и иные документы, регламентирующие трудовую деятельность работника. Важно убедиться, что работник ознакомлен с ними под подпись и в них зафиксированы должностные обязанности (правила поведения), нарушение которых является основанием для увольнения работника в связи с неудовлетворительным результатом испытания. Данная рекомендация дана с учетом ч. 2 ст. 22, ст. 56, ч. 1 ст. 67, ч. 1 ст. 189 ТК РФ.

Если не будет документального подтверждения причин, свидетельствующих о неудовлетворительном результате испытания, то в случае, если работник оспорит увольнение, есть риск его восстановления на работе.

До окончания или по результатам испытательного срока работника можно уволить по специальному основанию - в связи с неудовлетворительным прохождением испытания. Уведомление об этом необходимо вручить работнику под подпись не позднее чем за 3 дня до увольнения (ст. 71 ТК РФ).

В уведомлении обязательно должны быть указаны причины, послужившие основанием для признания работника не выдержавшим испытание. Также работодатель должен иметь документальное подтверждение того, что работник не прошел испытание. При этом работник вправе обжаловать решение работодателя в суд. Уволить работника, в том числе проходящего испытание, в период нахождения его в отпуске или на больничном неправомерно. В этом случае день увольнения надо перенести на первый день его выхода на работу (ст. 70, ч. 6 ст. 81 ТК РФ).

Уведомление работника менее чем за три дня до истечения срока испытания, если факт ненадлежащего исполнения им трудовых обязанностей был установлен работодателем непосредственно перед окончанием испытательного срока, не является нарушением процедуры увольнения (п. 20 Обзора, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 09.12.2020).

Если срок испытания истек, а работник продолжает работу, то он считается выдержавшим испытание и последующее расторжение трудового договора допускается только на общих основаниях (ч. 3 ст. 71 ТК РФ).

Если работник находится на больничном.

Период болезни в срок испытания не засчитывается, то есть срок испытания приостанавливается с наступлением периода нетрудоспособности работника и продолжается с выходом работника на работу после окончания болезни (ч. 3, 7 ст. 70 ТК РФ). Сам по себе факт нахождения работника на больничном в период испытательного срока не может служить основанием для признания работника не выдержавшим испытание.

Если работник находится на больничном, а работодатель планирует уволить его в связи с непрохождением испытания, нужно учесть следующие особенности:

• увольнять работника по этому основанию в период больничного нельзя, увольнение в связи с непрохождением испытания нужно перенести. Оно возможно только после окончания периода временной нетрудоспособности. При этом такой период не включается в срок испытания (ч. 7 ст. 70, ч. 1 ст. 71, п. 4 ч. 1 ст. 77, ч. 6 ст. 81 ТК РФ);

• если работника уведомили об увольнении до больничного, то повторное уведомление после его окончания не требуется. Законом это не предусмотрено. Но в таком случае рекомендуем предупредить работника, что по окончании больничного он должен выйти на работу. Иначе дни отсутствия на работе после закрытия больничного ему могут быть в связи с "неявкой по невыясненным причинам" не оплачены или даже при наличии оснований расценены как прогул (пп. "а" п. 6 ч. 1 ст. 81, ч. 1 ст. 129 ТК РФ);

• если работодатель пропустил срок предупреждения работника об увольнении до того, как он ушел на больничный (например, он ушел на больничный за два дня до окончания испытания), временная нетрудоспособность этот срок не продлевает. Законом это не предусмотрено. Дни временной нетрудоспособности фактически приостанавливают срок испытания, а соответственно не учитываются и в сроке предупреждения об увольнении по результатам неудовлетворительного испытания. Это следует из ч. 7 ст. 70, ч. 1 ст. 71 ТК РФ. Увольнение с нарушением данного срока может повлечь риски;

• законом не запрещено во время больничного уведомлять работника об увольнении в связи с непрохождением испытания. При необходимости можно направить ему такое уведомление, например, по почте заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении.

Есть ли возможность продлить работнику срок испытания.

По данному вопросу есть два мнения.

1. Срок испытания продлить нельзя.

Условие об испытании (включая срок) устанавливается исключительно при приеме на работу. При этом Трудовой кодекс РФ не содержит норм, предусматривающих возможность продления срока испытания даже по соглашению сторон (ч. 1 ст. 70 ТК РФ, Письмо Роструда от 02.03.2011 N 520-6-1).

Исключением являются случаи, прямо предусмотренные федеральными законами. Так, лицам, принимаемым на службу в органы прокуратуры, срок испытания может быть сокращен или продлен в пределах шести месяцев по соглашению сторон (ч. 3 ст. 3 ТК РФ, п. 1 ст. 40.3 Федерального закона от 17.01.1992 N 2202-1).

2. Срок испытания продлить можно.

Трудовой договор может предусматривать дополнительное условие об испытании. По общему правилу изменение определенных условий трудового договора допускается по соглашению сторон. Таким образом, срок испытания может быть изменен путем заключения сторонами дополнительного соглашения. При этом общая продолжительность испытания (с учетом продления) не должна превышать срока, установленного законом для данной категории работников. Это следует, в частности, из абз. 3 ч. 4 ст. 57, ст. 72 ТК РФ.

Например, на основании ч. 5 ст. 70 ТК РФ работнику при приеме на работу можно установить испытание продолжительностью три месяца, но в трудовом договоре закрепили срок в два месяца. По истечении этого срока стороны договорились продлить испытание. Максимальный срок продления может составить один месяц. В итоге общая продолжительность испытания работника не превысит трех месяцев.

Учитывая приведенные существенные разногласия в вопросе о возможности продления срока испытания, рекомендуем изначально установить в трудовом договоре максимальный срок испытания, предусмотренный законом для данной категории работников.

Входят ли нерабочие праздничные дни в срок испытания

В законе не предусмотрено специальное правило по порядку исчисления срока испытания, устанавливаемого при приеме на работу, если в его периоде выпадают нерабочие праздничные дни. При этом указано, что в испытательный срок не засчитываются периоды, когда работник фактически отсутствовал на работе. В пример, что может пониматься под таким периодом, приведен случай отсутствия работника по болезни. Полагаем, нет оснований считать, что нерабочие праздничные дни безусловно относятся к таким периодам. Это связано с тем, что в такие дни работник, как правило, свободен от исполнения своих трудовых обязанностей, то есть не должен находиться на работе и исполнять свои трудовые обязанности, поскольку такие дни являются его временем отдыха. Можно предположить, что фактическое отсутствие на работе подразумевает, что работник должен был выйти на работу, но не сделал это. Такие выводы следуют, в частности, из ч. 1, 7 ст. 70, ст. ст. 106, 107, ч. 1 ст. 112, ч. 1 ст. 113 ТК РФ.

Полагаем, нужно руководствоваться общим правилом исчисления сроков в трудовом праве. Так, если срок определен календарным периодом - в днях, неделях, месяцах, то нерабочие праздничные дни по общему правилу засчитываются в срок испытания. Дело в том, что сроки, исчисляемые месяцами, неделями, истекают в соответствующее число последнего месяца или недели срока. При этом прямо предусмотрено, что в срок, исчисляемый в календарных неделях или днях, включаются и нерабочие дни. Касательно срока, установленного в календарных месяцах, для единообразия целесообразно руководствоваться этим же правилом и включать нерабочие праздничные дни в срок. В особом случае нерабочий праздничный день может не входить в испытательный срок, продолжительность которого определена календарным периодом. Например, если в непрерывно действующей организации работник на испытательном сроке должен был выйти на работу в нерабочий праздничный день в соответствии со своим графиком, но отсутствовал из-за больничного. Также нерабочий праздничный день не входит в срок испытания, если такой день не является рабочим по графику работника, и он выпадает на последний день испытательного срока. Тогда днем окончания испытательного срока будет считаться ближайший следующий за ним рабочий день. Это следует из ч. 3, 4 ст. 14, ч. 1, 5, 6, 7 ст. 70, ч. 1, 6 ст. 113 ТК РФ.

Если испытательный срок установлен в рабочих днях, то нерабочий праздничный день при исчислении сроков в трудовом праве, в который работник не трудился, включать в срок не нужно. Устанавливать испытательный срок в рабочих днях не запрещено законом. Главное, чтобы при этом не было превышения установленной законом максимальной продолжительности испытательного срока. Это следует из ч. 3 ст. 14, ч. 1, 5, 6, 7 ст. 70, ч. 1 ст. 113 ТК РФ.

Входит ли междувахтовый отдых в срок испытания.

Данный вопрос нормативно не урегулирован. По мнению Роструда, период междувахтового отдыха в срок испытания не засчитывается (сайт "Онлайнинспекция.рф", 2022, 2023). Полагаем, более безопасным будет включать период междувахтового отдыха в испытательный срок, исчисляемый в календарных днях. Поясним подробнее.

С одной стороны, законом прямо предусмотрено, что период фактического отсутствия работника на работе не включается в испытательный срок. Но что это за периоды, кроме периода временной нетрудоспособности, законом не определено. Поэтому можно предположить, что это могут быть любые периоды, когда работник не исполнял свои трудовые обязанности, в том числе период междувахтового отдыха. Такой вывод сделан на основании ч. 7 ст. 70, ч. 3 ст. 301 ТК РФ.

С другой стороны, междувахтовый отдых - это время отдыха, предоставляемое работникам в связи с переработкой рабочего времени в пределах графика работы на вахте. Фактически оно представляет собой суммированное время ежедневного (междусменного) и еженедельного отдыха (неиспользованного и накопленного в период вахты), которое в силу специфики такого вида работы предоставляется после периода вахты. Таким образом, несмотря на то что дни междувахтового отдыха в перечне видов времени отдыха Трудовым кодексом РФ не указаны, они идентичны им по своей природе. То есть могут быть приравнены, например, к выходным дням. Это следует, в частности, из ст. ст. 106, 107, ч. 2 ст. 300, ч. 1, 3, 4 ст. 301 ТК РФ, п. 4.3 Положения о вахтовом методе работы, а также подтверждается судебной практикой (см., например, Решение Верховного Суда РФ от 09.02.2011 N ГКПИ10-1462, Определение Конституционного Суда РФ от 12.07.2006 N 261-О).

Поэтому полагаем, что при исчислении испытательного срока в отношении дней междувахтового отдыха можно придерживаться такого же подхода, как с нерабочими праздничными днями, о котором рассказали ранее, то есть, если испытательный срок исчисляется в календарных периодах, исходя из совокупности, в частности, ч. 3 ст. 14, ч. 5, 6 ст. 70, ч. 3 ст. 301 ТК РФ, не исключать дни междувахтового отдыха из срока испытания.

Дополнительно отметим, что исключение таких дней из срока испытания может повлечь риск дискриминации, так как ставит в неравное положение работающих вахтовым методом по сравнению с обычными работниками. Для уравнения в правах работников с различными режимами работы, полагаем, можно ориентироваться на норму рабочего времени, сравнив норму времени за учетный период при работе по графику пятидневной рабочей недели с отработанным вахтовиком временем. И не засчитывать в испытательный срок дни междувахтового отдыха, из-за которых получается недоработка до нормы при работе в режиме пятидневки. Такой подход обусловлен, в частности, ч. 1, 2 ст. 3, ч. 7 ст. 70, ч. 1 - 3 ст. 91, ч. 1 ст. 100, ч. 1 ст. 104, ст. ст. 299, 300, ч. 3 ст. 301 ТК РФ, п. п. 4.1, 4.2 Положения о вахтовом методе работы.

Есть ли возможность сократить срок испытания.

В отдельных случаях сокращение срока испытания допускается в силу закона. Так, гражданину, поступающему на службу в таможенные органы, срок испытания может быть сокращен по решению начальника, назначившего его на должность (п. 2 ст. 9 Федерального закона от 21.07.1997 N 114-ФЗ).

Трудовой кодекс РФ прямо не предусматривает возможность сократить срок испытания, установленного при приеме на работу.

Вместе с тем такое изменение не противоречит требованиям трудового законодательства и не ухудшает положение работника по сравнению с установленным данным трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права. Поэтому при обоюдном согласии стороны вправе заключить дополнительное соглашение к трудовому договору о сокращении срока испытания. Эти выводы сделаны на основании анализа ч. 4 ст. 57, ч. 1, 5 ст. 70, ст. 72 ТК РФ, п. 2 Письма Роструда от 17.05.2011 N 1329-6-1.

Полезные материалы:

Финансовые и кадровые консультации (Готовые решения Проф/Кадры (прием на работу)

Готовое решение: Как установить испытательный срок при приеме на работу по трудовому договору (КонсультантПлюс, 2025) {КонсультантПлюс}

Финансовые и кадровые консультации (Готовые решения Проф/Кадры (увольнение)

Готовое решение: Как уволить работника во время испытательного срока, если по результатам он его не прошел (КонсультантПлюс, 2025) {КонсультантПлюс}

Варочкина Светлана Владимировна, эксперт по трудовому законодательству и кадровому делопроизводству Линии консультаций «Искра рядом»